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网吧播放影视作品的法律问题分析
http://www.qinminwang.com 来源:http://netbar.17173.com 时间:2009-9-4 12:53:50 浏览:

  因网吧(网吧联盟 网吧新闻 搜狗)播放影视作品引发的侵权纠纷是当前著作权案件的一个新动向,该类案件反映的问题具有一定的普遍性,不仅涉及对网吧行为的定性,而且涉及网吧行业的规范和发展,以及不同主体的利益平衡。本文分析了网吧播放影视作品的性质、网吧及提供商的法律责任、赔偿标准、网吧播放影视作品的授权等,对该类案件的审理提出了若干见解,供参考。

 网吧系指为网民提供上网服务的场所,是随着互联网的发展而出现的一个新兴行业。在十几年的发展历程中,网吧提供的服务内容也不断多样化,从网页浏览到网络游戏,到网络即时通信,再到影视剧的播放。网吧的存在,对丰富人民群众的业余文化生活等起到了积极作用。但网吧在发展过程中,也存在着如何加强管理,尤其是如何保护知识产权人权益的问题。

    去年年底以来,影视作品权利人在全国各地陆续起诉网吧擅自播放影视作品构成著作权侵权。至2008年6月,我院已经受理美国电影公司、北京某公司针对上海网吧(包括公众电脑屋、上网服务部等)提起的诉讼33起。本文拟在总结该类案件审理经验的基础上,对其中折射出的法律问题作一分析。

  一、网吧播放影视作品的模式及其定性

  网吧播放影视作品经历了几种模式:1、网民登录其自行选择的网站,在线观看影视剧。在这种情形下,网吧与影视剧的播放并无关联,网吧不过向网民提供一个上网的工具,一般来说不涉及著作权侵权问题。

     2、网吧自建影视服务器,即网吧自行购买碟片或从其他网站下载影视作品存储于网吧服务器,供网民点播观看。因这种方式具有一定的自主性,所以一些网吧目前仍保留了这种方式,多以“本地影院”的形式出现。但因个体搜集片源的能力有限,耗费又大,而在影片的分类、查询、更新等方面缺乏专业化的管理,因此这种方式逐步让位于第3种方式。

    3、网吧与影视作品提供商(以下简称提供商)签订协议,网吧自行配备服务器,提供商向其提供影视作品,并取得对服务器的访问权限,管理并定期更新服务器上的内容。本文主要分析以上第2和第3种模式。

  《著作权法》第10条对著作权的各项权能作了解释,其中第1款的第(5)项规定了复制权,即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利;第(10)项规定了放映权,即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利;第(12)项规定了信息网络传播权,即以有线或者无线方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。 关于复制权。无论上述第2种模式还是第3种模式,相关影视作品都存储于网吧的服务器上,因此必然存在复制行为。在第2种模式下,直接实施复制行为的是网吧;第3种模式下,直接实施复制行为的是提供商,网吧虽未直接实施复制行为,但其为营利目的为提供商的复制提供了帮助。

  关于放映权。网吧播放影视作品,是否涉及放映权,有不同观点。有观点认为,网吧利用网络,通过计算机这样一个技术手段公开再现影视作品,符合著作权法关于“放映”的解释。对此可以类比在娱乐场所播放卡拉OK是否侵犯权利人放映权的问题。

    在第2和第3种模式下,直接实施放映行为的是网吧,提供商为网吧提供片源,为网吧放映提供帮助。也有观点认为,就网吧播放影视作品而言,下面提到的信息网络传播权已经包含了放映的内容,因此无需就放映权单独讨论。

  关于信息网络传播权。在网吧局域网范围内,网民可以在其选定的时间和计算机终端,自行选择观看服务器上的影视作品,因此网吧实施了信息网络传播的行为。有观点认为,我国著作权法上的信息网络传播权应指互联网上的传播,而非局域网上的传播,因此网吧在其局域网范围内提供影视作品的传播不能被认定为著作权法中的信息网络传播。

    笔者认为这种观点未免太狭隘。从地点的界定来讲,“传播”的内涵在于使不处于信息起源地的人群可以获得相关信息,而无论互联网还是局域网,都可以实现此功能。

    而且著作权法并未规定一定要通过互联网传播,相反,根据《信息网络传播权保护条例》第7条第1款的规定,“图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等可以不经著作权人许可,通过信息网络向本馆馆舍内服务对象提供本馆收藏的合法出版的数字作品和依法为陈列或者保存版本的需要以数字化形式复制的作品,不向其支付报酬,但不得直接或者间接获得经济利益。当事人另有约定的除外。”

    显然,在图书馆等地向馆舍内服务对象提供本馆收藏的作品是一种信息网络传播,而图书馆的这种传播正是通过局域网实现的。

    因此,网吧在其局域网范围内提供影视作品的点播可被认定为信息网络传播。网吧是实施信息网络传播的主体,提供商则为其传播提供内容,起到了帮助的作用。

  二、网吧和提供商的法律责任分析

  根据《著作权法》第47条的规定,在前述第2种模式下,网吧单独实施了复制、信息网络传播等行为,因此网吧构成著作权侵权,应独立承担相关的法律责任;在前述第3种模式下,网吧和提供商共同实施了复制、信息网络传播等行为,构成共同侵权,承担连带赔偿责任。 然而以上仅是理论层面的结论,实际上实践中突出反映的一个问题是:侵权作品究竟是谁提供的?从而应由谁承担侵权责任?网吧称,其与提供商签订了服务合约,服务器完全由提供商控制,因此服务器上的影片都是由提供商提供的;而提供商则称,网吧可以向服务器上添加内容,部分涉案影视作品是由网吧自己复制的,与提供商无关。

    影视作品是否由提供商提供直接关系到提供商是否承担连带责任的问题,因此,对此节事实的查明和认定是该类案件审理的一个重点。

  为确定上述事实,我们首先必须了解提供商如何为网吧提供技术服务。当前比较普遍的做法是:网吧提供硬件设施(即服务器),提供商为网吧提供软件系统(即其开发的影视内容管理软件),提供商可以享有对服务器的访问权限,通过硬盘对拷为网吧建立基础片库,之后利用软件系统,采用网络远程控制的方式对网吧服务器上的片库进行管理,包括定期将一些新的影视资源更新到网吧服务器,并统一删除一些影视作品以保证足够的空间等。

    因为提供商面对的不是单个网吧,而是与其签约的众多的网吧,因此为了系统环境的需要,提供商一般会将所有签约网吧的服务器进行统一命名,相关影视作品亦根据其分类存放于设定的文件夹中。提供商对网吧服务器的控制并不采用完全封闭的方式,往往在设计软件程序的时候,留下缺口,使得网吧自己可以向该服务器及其设定的文件夹添加、删除影视作品,这也就给涉案作品究竟由谁提供这节事实的查明造成了障碍。

  笔者认为,在网吧提供了其与提供商签订协议的基础上,可以推定涉案作品由提供商提供,除非提供商提交的相关证据材料足以推翻前述推定的事实。之所以对提供商苛以比较严格的举证责任,是因为在技术和法律的掌握上,提供商远比网吧要有优势,他们本可以将软件设计为封闭的、网吧无法修改的状态,但他们故意留下缺口,制造了查不清事实的障碍,为日后辩称涉案作品系由网吧自行添加打下伏笔。

    在我院审理的涉及提供商的案件中,除了一起案件的提供商辩称网吧存储涉案作品的文件夹不同于其为网吧统一设置的文件夹,且该辩称得到相关证据的印证,我们支持了该提供商的主张外,在其他案件中,都认定涉案作品系由提供商提供。

  三、赔偿标准的确定

  赔偿标准是审理该类案件的另一个难点。赔偿数额的确定不仅关乎个案的公平正义,而且因为这类案件具有一定代表性,涉及权利人、网吧、影视作品提供商三个不同主体的利益,因此,赔偿数额的确定方式对类似案件处理具有一定的指导意义。对此可从两个方面进行分析。

  (一)原告损失

  对网吧而言,原告的损失表现为其作为提供商授权网吧播放涉案作品本应获得的授权许可使用费。但从当前的收费模式可以看出,1000G的服务器(大约可存储1000部影视剧),网吧缴纳的使用费为2400元/年。提供商从每家网吧收取的使用费并不高,主要原因在于提供商收取年使用费的盈利模式在于向批量的网吧提供批量的影视作品,其获取的是规模效应,因此该费用并不能真实的反映个案中单个作品的使用价值。 对向网吧非法提供涉案影视作品的提供商而言,原告的损失表现为其作为一级提供商授权二级提供商非独家使用影视作品(即一级提供商可以向若干二级提供商提供作品,二级提供商可以再许可网吧使用作品)本应获取的许可使用费。就目前的市场行情而言,一般影视作品的非独家使用报价约为一集电视剧1000元/年,一部电影1500元/年。

  (二)被告违法所得

  对网吧而言,网吧的违法所得,是其播放涉案影视作品的收入。虽说网吧的总体收入很容易确定,但网吧以提供游戏服务为主营业务,想精确计算出播放某部影视作品的收入,有相当的难度。因为对单部作品点播率进行直接统计,在当前网吧管理环境下是不可能实现的,因此只能根据播放影视作品的收入比例来估算。

    而在估算时,至少有以下一些因素需要考虑:网吧的终端数,每台终端每天的平均收入——以此确定网吧的总体收入;播放影视作品所产生的收入在整个网吧收入中所占的比例——以此确定网吧播放影视作品所获取的收入;特定影视作品占所有影视作品的点播率等(受作品的流行度、新旧程度影响)——以此确定涉案影视作品带来的收入。

    上述因素与网吧的运营状态有很大关系,根据对当前网吧现状的调查,我院已审结的此类案件酌定网吧播放电视剧作品的平均获利为3000元/年,具体到个案,还应根据作品的流行程度、新旧程度上下调整。

  对向网吧非法提供涉案影视作品的提供商而言,其获利为其向网吧收取的使用费。但如上所述,提供商获取的是规模效应,因此该费用并不能真实的反映个案中单个作品的使用价值。

  根据著作权法相关规定,侵犯著作权或者与著作权有关的权利的,侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿;实际损失难以计算的,可以按照侵权人的违法所得给予赔偿;权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的,由人民法院根据侵权行为的情节,判决给予50万元以下的赔偿。故人民法院可按此原则,根据以上介绍的确定原告损失及被告违法所得的方法,来确定具体的赔偿标准。

  四、网吧播放影视作品的授权

  网吧播放影视作品具有一定的积极意义。对于网吧而言,影视作品能够丰富其服务内容,延长网民上网时间,从而推动网吧的发展;对于权利人而言,网吧的播放无疑开辟了影视作品传播的新途径;而对于网民而言,用2-3元/小时的上网费就可以欣赏到很多优秀的、经典的影视作品,的确是一个不错的选择。

    从当前网吧向城乡结合部发展的趋势来看,有越来越多的民众接触到这些优秀、经典的影视作品,从某种程度上来说,对于提升全民的文化素质,网吧影视可以起到一定的促进作用。但上述积极意义只有在取得有效的行政授权和民事授权的基础上才能真正实现。(一)行政授权。由国家广播电影电视总局、信息产业部联合发布,今年1月31日起施行的《互联网视听节目服务管理规定》第8条明确规定,申请从事互联网视听节目服务的,应具备若干条件,其中之一为“具备法人资格,为国有独资或国有控股单位”,这里的互联网视听节目服务,是指制作、编辑、集成并通过互联网向公众提供视音频节目,以及为他人提供上载传播视听节目服务的活动。

    第28条规定,“通过局域网络及利用互联网架设虚拟专网向公众提供网络视听节目服务,须向行业主管部门提出申请,由国务院信息产业主管部分前置审批,国务院广播电影电视主管部门审核批准,按照国家有关规定进行监督管理”。

  现实情况是,大多数影视作品提供商都为民营企业,因此其根本不具备申请资质,其在没有资质的情况下,通过互联网向网吧提供影视作品显然是违规的。另外,据了解,虽然大量网吧通过局域网向公众提供影视作品的播放服务,然而如规定所要求的,经过申请、审批程序的几乎没有。

    也就是说,当前无论是影视作品提供商还是网吧,涉及网吧播放影视作品这块内容的,很多都是违规操作。考虑到网吧播放影视作品的积极意义和当前网吧播放影视作品的普遍性,笔者认为,可以采取一些过渡性规定,让网吧播放影视作品逐渐走上正轨。

  (二)民事授权。网吧播放影视作品理应得到著作权人的授权。但网吧作为个体直接向权利人寻求授权几乎不可能,正如某些提供商提到的,随着互联网产业的日趋法制化和规范化,网吧影视业的出路在于专业化,以此实现正版影视内容的网吧规模化经营,从而降低网吧使用正版内容的运营成本和经营风险。

    在这样的背景下,相当一部分提供商应运而生,他们中活跃着一批懂法律、懂技术的人员,向上和权利人洽谈协商,取得经授权的片源,向下和网吧签订合约,再授权网吧播放该些影视作品。

  从当前授权情况来看,因提供商与权利人的洽谈也是各自为战,因此提供商获得的也仅是部分影视作品的授权,不同的提供商所获得的片源授权各有侧重,如有些侧重港台影视作品的授权,有些侧重欧美影视作品的授权,有些侧重日韩影视作品的授权。

    同时,从这些提供商向网吧的再授权来看,却普遍存在这样一种现象:提供商不仅向网吧提供其获得授权的影视作品,还鱼目混珠地提供其未经授权的影视作品,扩大其影视库内容,以增强竞争力。可以说,在这个环节中,提供商的侵权故意是很明显的,这也是当前最需要规范的行为。事实上,去年以来的这一系列网吧侵权案件的真正的导火索也正是提供商与提供商之间为争抢网吧客户而形成的竞争。

  针对上述问题,笔者认为可以从以下两个方面解决:1、规范提供商的授权行为。提供商应在其授权范围内对网吧进行再授权,而网吧也应增强法制意识,在与提供商签订协议时对提供商的权利作必要的审查。2、建立影视作品集体管理组织。通过集体组织的建立,加强对影视作品的授权管理,避免提供商之间的恶性竞争。

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